409a opções de ações com desconto

Tendências & amp; Desenvolvimentos - outubro de 2018 - Tenha cuidado (cuidado) - as opções de estoque descontadas estão sujeitas a 409A.
Muitas empresas pequenas e de porte fechado, especialmente as empresas de start-up, gostam de emitir opções de ações para executivos e funcionários-chave como incentivo para ajudar a crescer a empresa e como substituto da remuneração em dinheiro quando precisam de dinheiro para investir no negócio. Às vezes, os proprietários desconhecem os requisitos da seção 409A do Código da Receita Federal ("IRC"), tal como se aplica às opções de compra de ações e aos direitos de valorização de ações (coletivamente "opções" ou "opções de compra de ações") e não determinam adequadamente o preço de exercício . Outras vezes, eles simplesmente não querem pagar por uma avaliação do negócio para estabelecer o preço de exercício. Em ambos os casos, as consequências fiscais para executivos e funcionários podem ser desastrosas.
23 de setembro de 2018.
13 de janeiro de 2017.
18 de janeiro de 2017.
A seção 409A do IRC fornece regras abrangentes que regulam a tributação da remuneração diferida não qualificada. Embora a seção 409A não defina explicitamente um "diferimento de compensação", o IRS tem sido consistente em sua posição de que as opções de compra com desconto são compensadas de acordo com a seção 409A ao longo de seus avisos, regulamentos propostos e os regulamentos finais. Especificamente, o IRS Notice 2005-1 afirma que, se uma opção de compra de ações for concedida com um preço de exercício inferior ao valor de mercado justo da ação subjacente na data da concessão, a opção será tratada como um diferimento de compensação e será estar sujeito aos requisitos da seção 409A.
Aplicação da Seção 409A às Opções de Ações e Direitos de Apreciação de Estoque.
A atração de opções de ações para executivos e funcionários é que eles próprios controlam o cronograma de reconhecimento de renda ao cronometrar o exercício da opção. Se a seção 409A se aplica à opção, essa flexibilidade é perdida, eliminando substancialmente o valor da opção de estoque. Para evitar a tributação nos termos da seção 409A, a opção deve ser especificamente isenta da seção 409A ou atender a certos requisitos conforme descrito abaixo.
As opções de compra de ações emitidas de acordo com a seção 422 do IRC e as opções de compra de ações emitidas de acordo com um plano de compra de ações de funcionários de acordo com a seção 423 do IRC estão especificamente isentas nos termos da regulamentação da seção 409A, desde que continuem cumprindo os requisitos de qualificação aplicáveis ​​dessas seções do IRC.
Para as opções de compra de ações não emitidas de acordo com a seção 422 ("opções não qualificadas"), existem quatro requisitos básicos que devem ser cumpridos para serem isentos de acordo com a seção 409A, como segue:
Para as opções de compra de ações não qualificadas, o preço de exercício deve ser pelo menos igual ao valor justo de mercado das ações subjacentes na data de outorga. Para este efeito, se o beneficiário tiver direito a equivalentes de dividendos no exercício, eles serão tratados como uma redução ao preço de exercício; ou seja, a concessão será considerada como emitida a um preço de exercício abaixo do valor justo de mercado na data da concessão e sujeito à seção 409A. Os seguintes requisitos de avaliação específica aplicam-se à determinação do "valor justo de mercado" das ações ordinárias na data de concessão: Uma empresa pública deve basear o valor justo de mercado em um método razoável usando as vendas reais de suas ações ordinárias, como a última venda, preço de fechamento ou preço médio no dia anterior ou no dia da concessão da opção. Além disso, uma empresa pode usar uma média em um período específico em certas circunstâncias (normalmente relacionadas a concessões a empregados em jurisdições estrangeiras para cumprir com a legislação tributária local). No entanto, os termos da concessão e o período de média devem ser especificados antes da data de concessão da opção. Uma empresa privada deve basear o valor justo de mercado em uma aplicação razoável de métodos de avaliação razoáveis ​​com base em todos os fatos e circunstâncias relevantes e fatores como o valor dos ativos tangíveis e intangíveis, o valor presente dos fluxos de caixa antecipados, o valor de estoque de entidades comparáveis, as recentes vendas de comprimento de mercado e métodos de avaliação utilizados para outros fins não compensatórios. De acordo com os regulamentos da seção 409A, três métodos de avaliação de porto seguro são presumidos como uma avaliação razoável (deslocando o ônus de provar a descumprimento para o IRS) para este fim, como segue: (i) uma avaliação independente nos 12 meses anteriores que atende requisitos para avaliar ações detidas por um plano de propriedade de ações dos empregados, (ii) uma avaliação baseada em fórmulas que seria considerada uma restrição de não-restrição de acordo com a seção 83 e, por seus termos, será usada enquanto a ação não for negociada publicamente, desde que é usado para compensar (opções, direitos de valorização de ações, etc.) e transações não-compensatórias (não necessárias para a venda de todas ou substancialmente todas as ações da empresa), ou (iii) no caso de uma empresa start-up ilíquida ( geralmente em negócios com menos de 10 anos sem classe de valores negociados publicamente e não antecipando uma mudança de controle dentro de 90 dias ou uma oferta pública dentro de 180 dias), os regulamentos exigem uma avaliação por um qualificado “, mas não necessariamente independente, indivíduo (5 anos de experiência em avaliação de negócios, avaliação, finanças, banca de investimento, empréstimos garantidos, etc.). O estoque sujeito à concessão de opção não qualificada deve ser o único estoque da entidade que recebe os serviços do prestador de serviços ou de qualquer empresa que possua uma participação de controle no destinatário do serviço ou que esteja incluída em uma cadeia de empresas cada uma das quais é controlada por outro empresa que termina com a empresa-mãe final. Para fins de determinação de participação controladora, as regras do grupo controlado de acordo com a seção 414 do IRC para planos de aposentadoria qualificados são aplicadas substituindo pelo menos 50% de propriedade pelo requisito de propriedade pelo menos 80% de acordo com esses regulamentos. O requisito de propriedade de 50% é reduzido para 20%, quando existem critérios comerciais legítimos para a concessão da opção devido à relação entre o provedor de serviços e a entidade com opção. Apenas ações que se qualificam como ações ordinárias elegíveis podem estar sujeitas a uma opção de estoque concedida ao provedor de serviços. Para o efeito, a seção 409A permite o uso de qualquer classe de ações ordinárias conforme definido na seção 305 do IRC de qualquer destinatário do serviço elegível (conforme discutido em 2 acima). O estoque pode estar sujeito a restrições, mas pode não ter preferências de dividendos de qualquer tipo. As preferências de liquidação são permitidas, mas o estoque pode não estar sujeito a uma obrigação de recompra obrigatória sem caducidade ou colocar ou ligar diretamente a um preço diferente do valor justo de mercado. A opção de compra de ações pode não fornecer um recurso de diferimento (ou seja, não pode fornecer o diferimento da entrega das ações após o exercício) ou ser trocado por outra compensação diferida. As modificações de material de uma concessão existente são tratadas como uma nova concessão sujeita aos requisitos da seção 409A e provavelmente exigirá re-pricing. As extensões do direito de exercício são permitidas até o menor período de exercício original conforme especificado na outorga de opção ou 10 anos. Opções subaquáticas podem ser estendidas sem restrições. Para este fim, são tratados como uma nova concessão com um preço de exercício que excede o valor justo de mercado atual do estoque.
Consequências fiscais da falta de cumprimento.
Se algum dos requisitos da seção 409A descrita acima for violado, as opções de ações ou SARs não qualificadas são imediatamente tributáveis ​​ou, se mais tarde, após a aquisição (quando a opção de estoque não estiver mais sujeita a um risco substancial de perda). O valor reconhecido como renda ordinária pelo beneficiário é o excesso do valor justo de mercado das ações em 31 de dezembro menos o preço de exercício e qualquer valor pago pela opção na concessão. Além disso, a seção 409A impõe uma penalidade de 20% sobre a remuneração reconhecida e os juros (se aplicável) na taxa de pagamento insuficiente do IRS, acrescida de 1%. Além disso, qualquer apreciação no valor da opção nos anos subsequentes também é tributada de acordo com a seção 409A incluindo o ano em que a opção é exercida [Treas. Reg. 1.409A-4 (b) (6)].
Atividade de auditoria do IRS e decisão do Tribunal de Reclamações Federais.
Ao realizar auditorias de campo, o IRS está vislumbrando as concessões de opções de ações para saber se a opção foi concedida ao valor justo de mercado. O IRS pode considerar isso uma maneira fácil de gerar receita adicional para o governo federal, conforme indicado pela sua avaliação de impostos adicionais de US $ 3,5 milhões contra o CEO da Marvel Technology Group Limited por ter recebido opções de compra com desconto. O caso, Sutardja c. Estados Unidos, ainda não está resolvido; no entanto, em uma decisão inicial, o Tribunal de Reclamações Federais confirmou que a seção 409A aplica-se às opções de compra de ações. Continuar a ser decidido no caso é se, com base nos fatos, as opções outorgadas foram de fato concedidas com desconto ao valor justo de mercado. Com a confirmação de que a seção 409A se aplica às opções de compra de ações, o IRS continuará examinando as concessões de opção.
Todas as empresas precisam estar cientes das regras aplicáveis ​​à concessão de opções de ações e SARs aos seus empregados. As empresas de porte fechado devem estar conscientes dos requisitos de avaliação relacionados aos bônus de direito de ações e de reconhecimento, de acordo com a seção 409A, para evitar as conseqüências fiscais extremamente severas impostas ao empregado pelo incumprimento dessas regras.
Tendências & amp; Desenvolvimentos - outubro de 2018.
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Vista do Noivo: opções de estoque descontadas nos Cross-Hairs da conformidade da seção 409A.
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Parece que o Internal Revenue Service pode estar começando a seguir objetivos fáceis de acordo com a Seção 409A do Internal Revenue Code, incluindo impostos adicionais sobre opções de ações descontadas totalizando quase US $ 3,5 milhões. Em Sutardja v. Estados Unidos 1, o Tribunal de Reclamações federais confirmou que a Seção 409A aplica-se a uma opção de compra descontada quando se pronunciou a favor dos Estados Unidos em várias questões-chave determinadas em julgamento sumário. Fornecemos abaixo um resumo das regras relevantes da Seção 409A e o desenvolvimento recente em Sutardja, juntamente com algumas observações gerais.
A seção 409A foi promulgada em 2004 como parte da Lei Americana de Criação de Empregos. 2 A seção 409A aplica-se a "compensação diferida não qualificada", que é amplamente definida para potencialmente cobrir muitos tipos de acordos de compensação, incluindo opções de ações descontadas (ou seja, uma opção concedida com um preço de exercício inferior ao valor justo de mercado na data da concessão). 3 Antes da emissão de regulamentos nos termos da Seção 409A, o IRS emitiu o Aviso 2005-1, que declarou que, se uma opção de compra de ações for concedida com um preço de exercício inferior ao valor justo de mercado das ações da empresa na data da concessão, a opção é "compensação diferida" e está sujeita à Seção 409A. 4 É importante ressaltar que esta mesma regra relativa ao alcance da Seção 409A foi confirmada pela inclusão na seção 1.409A-1 (b) (5) dos regulamentos finais.
Além disso, o Aviso 2005-1 forneceu que os contribuintes deveriam aplicar uma interpretação razoável de "boa-fé" do estatuto e do aviso durante o período de transição, na pendência da emissão de novas orientações. 5 Mesmo sob este padrão de conformidade aparentemente mais flexível, a Sutardja confirma que nem mesmo as opções de compra descontadas concedidas antes da promulgação do estatuto são imunes às conseqüências fiscais adversas associadas a uma violação da Seção 409A.
Regras da seção 409A.
A remuneração diferida nos termos da Seção 409A é definida para incluir, a menos que uma exceção se aplique, qualquer direito a um pagamento em um ano fiscal futuro. Normalmente, uma opção de compra de ações não qualificada é estruturada para ser exercitável durante o seu mandato a qualquer momento após a aquisição e, após o exercício, o detentor da opção reconhece rendimento igual à diferença entre o preço de exercício e o valor justo de mercado do estoque subjacente na data de exercício . Devido a esta capacidade de exercício em mais de um ano, uma opção de estoque que está sujeita à seção 409A geralmente não será compatível.
Se os requisitos da Seção 409A forem violados, todos os valores diferidos pelo participante sob esse tipo de plano 6 (por exemplo, todas as opções de compra de ações excluídas e direitos de valorização de ações) são tributados imediatamente ou após um risco substancial de confisco (ou seja, aquisição de direitos ), se mais tarde. 7 Além da tributação imediata, a Seção 409A impõe um imposto adicional de 20% sobre o montante da remuneração que deve ser incluído no resultado, acrescido de juros na taxa de pagamento insuficiente do IRS mais um por cento (doravante, as Conseqüências de Impostos Adversos). 8.
Felizmente, a Seção 409A especificamente fornece uma exceção de sua definição de compensação diferida para opções de ações que atinjam determinados requisitos. Essencialmente, a concessão de uma opção de compra de ações não estatutária (também conhecida como opção de compra de ações não qualificada) está isenta da Seção 409A se, entre outros requisitos, o preço de exercício nunca for inferior ao valor justo de mercado do estoque subjacente na data da concessão. 9 Para estabelecer um preço de exercício conforme à Seção 409A, uma empresa deve adequadamente (1) identificar a data de outorga da opção e (2) estabelecer o valor justo de mercado da ação subjacente naquela data. 10.
Desenvolvimento recente: Sutardja v. Estados Unidos.
Em 26 de dezembro de 2003, o comitê de remuneração de executivos da Marvel Technology Group Limited (Companhia) aprovou uma outorga de opção de compra de ações não qualificada para o presidente e diretor executivo (CEO) da Companhia, cobrindo 1,5 milhão de ações que posteriormente foram ratificadas em 16 de janeiro, 2004. O CEO exerceu uma parte desta opção de compra de ações em janeiro de 2006, que foi seguida por uma revisão interna das práticas de concessão de opções de ações da Companhia. Como resultado desta revisão, o CEO assinou uma "Reforma do Contrato de Opção de Compra de Ações" e pagou um valor adicional à Companhia, representando a parcela descontada da opção de compra em circulação.
Em 2018, o CEO e sua esposa (Demandantes) receberam um Aviso de Deficiência do IRS para o ano fiscal de 2006, avaliando as Conseqüências de Impostos adversos para uma violação da Seção 409A em conexão com o exercício de opção de compra de ações. O Aviso de Deficiência baseou-se na afirmação do IRS de que o preço de exercício da opção de compra de ações era menor do que o preço da ação na data de ratificação de 16 de janeiro de 2004.
O resultado deste caso permanece indeciso porque o tribunal ainda não se pronunciou sobre a questão factual de saber se o preço de exercício estava abaixo do valor justo de mercado na data da concessão. No entanto, no processo de estreitar o processo para julgamento, o tribunal decidiu a favor dos Estados Unidos sobre os quatro argumentos legais dos Demandantes para isenção da Seção 409A, conforme resumido abaixo.
A seção 409A se aplica às opções de estoque descontadas.
Primeiro, o tribunal considerou que o Aviso 2005-1 (e todas as orientações subseqüentes da Seção 409A), que prevê que as opções de compra com desconto estão sujeitas à Seção 409A, é consistente com a jurisprudência da Suprema Corte em Comm'r v. Smith. 11 Geralmente, Smith afirmou que uma opção não dispendiosa não era tributável até o exercício. Este tribunal observou que a Smith não se estendeu às opções de compra de ações descontadas e, portanto, a aplicação da Seção 409A a uma opção de compra com desconto de acordo com o Aviso 2005-1 não era contrária à jurisprudência da Suprema Corte, conforme argumentado pelos Demandantes.
Os Regulamentos FICA Não Dictam o Alcance da Seção 409A.
Em seguida, o tribunal rejeitou o argumento dos Demandantes segundo o qual a definição de "compensação diferida" nos termos das regras especiais da FICA sobre a remuneração diferida não qualificada deve ser controlada nos termos da Seção 409A. 12 O tribunal observou que a exclusão do regulamento FICA de outorgas de opções de ações da definição de compensação diferida aplica-se apenas para fins de determinação de impostos FICA, mas não se aplica aos fins da Seção 409A. O idioma dos regulamentos da FICA e da Seção 409A é consistente com a aplicabilidade limitada desta exclusão.
Legalmente vinculante.
Os demandantes alegaram ainda que a Seção 409A não se aplicaria a uma opção de compra com desconto até o exercício, porque não havia "direito legalmente vinculante" a compensação até esse momento, e, portanto, nenhum adiamento de compensação para um ano posterior. O tribunal discordou, achando que um direito juridicamente vinculativo à compensação surgiu quando a opção de compra de ações era adquirida.
Isenção de diferimento de curto prazo.
Finalmente, o tribunal rejeitou o argumento dos Demandantes de que qualquer diferimento de renda relacionada à opção de compra com desconto deveria ser isento da Seção 409A como um diferimento de curto prazo no Aviso 2005-1. Sob a isenção de diferimento de curto prazo, conforme estabelecido no aviso, os termos do plano devem exigir o pagamento e o valor deve ser recebido, o mais tardar 2 12 meses após o ano em que o montante não está mais sujeito a um risco substancial de confisco. 13 O tribunal afirmou que, mesmo que a opção de compra de ações tenha sido exercida no prazo de 2 12 meses após o ano em que foi adquirida, o contrato de opção não exigiu que o CEO exercesse a opção de compra de ações dentro desse período de tempo. Em vez disso, o contrato de opção de compra de ações permitiu-lhe exercer esta opção de compra de ações a qualquer momento durante seu prazo de 10 anos. Como resultado, o tribunal decidiu que a isenção de diferimento de curto prazo não estava disponível para isentar a opção de compra com desconto da Seção 409A.
Observações gerais.
Este caso é notável por vários motivos, incluindo que é o primeiro caso relatado a abordar as questões da Seção 409A relativas a opções de ações com desconto e o primeiro caso relatado em que o governo avaliou e prosseguiu as Consequências de Impostos adversos de acordo com a Seção 409A. Além disso, discutimos abaixo algumas outras observações gerais.
Eventos ocorridos no período da boa fé.
Os fatos em Sutardja são significativos devido ao período envolvido. A Companhia concedeu essas opções antes da inclusão da Seção 409A, e o CEO exerceu-as durante o período de transição de boa fé da Seção 409A que durou até 2008. Até agora, muitos profissionais operam sob o pressuposto de que, antes de 1º de janeiro, 2009 (data efetiva dos regulamentos finais nos termos da Seção 409A), pode ter havido mais flexibilidade com base no padrão de interpretação razoável de boa fé estabelecido no Aviso 2005-1 e orientação subsequente aplicada neste período de tempo. No entanto, a aplicação estrita do governo à luz da tentativa de auto-correção dos Demandantes e sua busca de Conseqüências Tributárias Adversas sob a Seção 409A neste caso justifica a reconsideração sobre este ponto.
Potenciais consequências fiscais do estado da Califórnia.
A Califórnia aplica regras semelhantes às da seção 409A à tributação da remuneração diferida não qualificada para fins de imposto de renda do estado. As regras fiscais estaduais podem resultar em um imposto adicional de 20% para os residentes da Califórnia que sofram uma violação da Seção 409A. 14 Em dezembro de 2009, os Demandantes, como residentes da Califórnia, receberam um Aviso de Ajuste Proposto propondo tratar as opções de compra de ações exercidas em 2006 como uma violação da Seção 409A de acordo com a lei da Califórnia. Parece que esta avaliação fiscal adicional do estado da Califórnia pode estar pendente do resultado das questões factuais subjacentes em Sutardja. Entretanto, no entanto, os Demandantes apresentaram uma ação separada na Califórnia, que desafia a validade da interpretação da California Franchise Tax Board sobre as regras tributárias da Califórnia da seção 409A.
Tempo para Legally Binding Right.
Embora os demandantes possam prevalecer sobre a questão factual a ser abordada no julgamento, o IRS provavelmente estará satisfeito com o raciocínio jurídico do tribunal nesta opinião, exceto no que diz respeito à sua análise "legalmente vinculativa". Embora a determinação do tribunal aqui não tenha impactado o resultado final, acreditamos que o IRS identificaria a data da concessão (não a data de aquisição) como a data em que um direito legalmente vinculante para a opção de compra de ações ocorra para fins de 409A com base na seção 1.409A do Regulamento do Tesouro -1 (b) (1).
Próximos passos.
Em frente, com base nesta pressão adicional para fazer concessões a valor de mercado justo, os empregadores devem:
Jeffrey W. Kroh (jkroh @ groom) é um dos principais no Groom Law Group em Washington. A sua prática centra-se em conselheiros de planos de aconselhamento e instituições financeiras no que diz respeito à concepção e administração de planos de remuneração diferidos de executivos, planos de remuneração de capital e planos de aposentadoria qualificados para empresas públicas e privadas. J. Rose Zaklad (rzaklad @ groom) é um associado no design do plano e na prática de tributação no Groom. Sua prática se concentra no projeto e administração de planos de aposentadoria qualificados e não qualificados.
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Opções de estoque descontadas e Código Tributário Seção 409A: Um Conto cauteloso.
Convidado Post Por Scott Usher de Bader Martin, P. S.
Na ecossistema inicial, as opções de estoque são comuns. Eles são de um jeito, as empresas jovens podem compensar a equidade do suor e os salários mais baixos do mercado ou as taxas de consultoria, e geralmente oferecem aos beneficiários um incentivo de desempenho ou de retenção sob a forma de participação no futuro da empresa.
As regras fiscais para a maioria das opções são relativamente simples. Mas quando as opções são intencional ou involuntariamente oferecidas com desconto, o que significa que um preço de exercício inferior ao valor justo de mercado na data em que as opções são concedidas, é outra história. E uma que as empresas devem considerar cuidadosamente para evitar conseqüências fiscais adversas.
O Impacto do Código da Receita Interna, seção 409A.
De acordo com o IRS, as opções de compra de ações descontadas se enquadram na Seção 409A do código tributário federal que rege os planos de remuneração diferidos não qualificados - ou seja, os planos não qualificados que prevêem um diferimento da remuneração. As opções de compra de ações com um preço de exercício igual ou superior ao valor justo de mercado quando concedido estão isentas de 409A.
O 409A foi promulgado em 2004 para garantir que os destinatários de opções com desconto e outras formas de remuneração diferida atendam a diretrizes rigorosas quanto ao momento de seus diferimentos. Caso contrário, eles devem reconhecer a renda quando eles têm um direito legalmente obrigatório para recebê-lo, mesmo que eles realmente não o recebam até algum momento no futuro. A cópia fina inclui uma exceção para diferimentos de curto prazo onde a compensação é efetivamente recebida dentro de dois meses e meio do final do ano em que não existe mais um risco substancial de confisco. Tais diferimentos de curto prazo não estão sujeitos a 409A.
Para opções de estoque que estão sujeitas a 409A, os destinatários de opções têm flexibilidade limitada quando podem exercer suas opções sem violar as regras. As regras permitem aos destinatários exercer opções com base em um número limitado de eventos desencadeantes, incluindo aposentadoria ou outra separação de serviço, uma mudança no controle do negócio, deficiência, morte, uma emergência imprevista ou em uma data ou ano previamente especificado.
Para aqueles que correm contra as regras da 409A, as penas são onerosas. Em geral, o montante total da remuneração que foi diferido para os exercícios de impostos atuais e todos os impostos anteriores torna-se tributável. Essa compensação também está sujeita a uma penalidade de 20%, acrescida de juros.
Muitas das incertezas na aplicação do 409A decorrem do fato de que a lei não define especificamente o diferimento da compensação. As regras e os pronunciamentos do IRS têm consistentemente interpretado a frase para incluir opções de ações com desconto. No entanto, essas regras não foram testadas nos tribunais - até este ano, quando o Tribunal de Reclamações Estaduais dos Estados Unidos concedeu um julgamento parcial em Sutardja contra os Estados Unidos. Esta decisão aborda vários argumentos jurídicos em relação à aplicação da 409A, deixando a questão factual de se as opções foram efectivamente descontadas para serem determinadas no julgamento.
Consequências da decisão Sutardja.
Sutardja é particularmente importante porque é a primeira decisão judicial sobre a aplicação de 409A a opções de compra com desconto. Como resultado da Sutardja, agora temos uma afirmação judicial das seguintes posições do IRS:
As opções de compra de ações descontadas estão sujeitas ao tratamento da Seção 409A como compensação diferida não qualificada. A data em que uma opção é concedida determina quando a remuneração é considerada como ganhos. A data em que uma opção é cobrada, e não a data em que é exercida, determina quando o destinatário tem um direito juridicamente vinculativo à compensação. A data prevista também estabelece o momento em que a opção não é mais considerada como tendo um risco substancial de confisco. O período relevante para a aplicação da exclusão de diferimento de curto prazo não se baseia na data em que as opções são efetivamente exercidas, mas sim com base no período de tempo em que as opções podem ser exercidas nos termos do plano.
A parte cautelosa do Conto.
O 409A ocupa cerca de 80 páginas das regulamentações fiscais federais, o que dá uma indicação de quão complicado pode ser evitá-lo completamente ou cumprir seus requisitos. Algumas estratégias podem ajudar.
Para desconto ou desconto: valor justo de mercado.
O 409A depende de se uma opção de estoque é ou não descontada. Se o preço de exercício de uma opção for igual ao valor justo de mercado na data em que a opção for concedida, a opção não será descontada e 409A não se aplica. Se a sua empresa não pretende reduzir o preço de exercício de suas opções de ações, avaliando-as adequadamente é fundamental para evitar as conseqüências fiscais negativas do 409A. No caso Sutardja, a empresa pretendia conceder suas opções de compra de ações ao valor justo de mercado. Uma combinação de falta de supervisão e má execução levou a empresa a conceder essas opções a um valor de mercado inferior ao justo, o que pode custar aos beneficiários dessas opções muitos milhões de dólares. O estabelecimento de valor justo de mercado pode ser problemático para empresas startups e outras empresas privadas . Talvez a maneira mais segura - e geralmente a maneira mais cara - de determinar o valor justo de mercado é contratar um avaliador independente qualificado para realizar a avaliação. A avaliação deve ser realizada no prazo de 12 meses da transação da opção para satisfazer a primeira das três regras de segurança de porto seguro de acordo com 409A. De acordo com a segunda regra do porto seguro, as empresas iniciantes podem usar alguém que não seja um avaliador independente para realizar a avaliação, desde que a pessoa tenha o conhecimento e a experiência necessários e a avaliação satisfaça outros critérios abaixo do 409A. O terceiro porto seguro envolve o uso de uma fórmula para determinar a avaliação, conforme prescrito na Seção 83 do código tributário federal. Separe das abordagens do porto seguro, as empresas podem usar uma aplicação razoável de um método de avaliação razoável com base em fatores específicos identificado em 409A. Ao contrário das abordagens corretamente implementadas, o método de avaliação está sujeito a desafio pelo IRS, por isso é fundamental desenvolver e salvar a documentação detalhada do método usado na determinação da avaliação.
Estabelecer adequadamente a Data da concessão.
No caso Sutardja, o comitê de remuneração da empresa aprovou a outorga de opção e estabeleceu o valor justo de mercado das opções na mesma data. Mas o comitê não ratificou formalmente essa concessão até quase um mês depois, quando o valor justo de mercado foi maior. O tribunal determinou que a data de ratificação era a data da concessão, então as opções foram efetivamente concedidas a um preço com desconto. No momento em que a empresa e o destinatário tentaram corrigir o erro, era muito tarde como as opções tinham sido exercidas. Por causa do impacto que a data da concessão e outros elementos do processo podem ter ao determinar o valor justo de mercado e a conformidade geral Com as regras 409A, as empresas devem desenvolver e seguir procedimentos bem pensados ​​que regem a emissão de opções de compra de ações.
É sempre melhor evitar problemas de conformidade do que tentar e corrigi-los mais tarde. Mas para as empresas que se encontram fora do cumprimento do 409A, o IRS publicou orientação (nos Avisos 2008-113, 2018-6 e 2018-80) sobre certas ações corretivas permitidas.
Em última análise, se o problema pode ser corrigido - e, em caso afirmativo, quanto alívio está disponível - é tão complexo quanto o resto do 409A. Depende de uma série de fatores, incluindo a natureza do problema e o momento da correção.
Para as opções de compra de ações que foram erroneamente concedidas a um valor justo do mercado justo, pode ser possível alterar o contrato de opção para eliminar o desconto. Geralmente, o preço de exercício pode ser aumentado para o valor de mercado justo (a partir da data de outorga) no ano em que as opções foram outorgadas. Para os destinatários de opções que não são considerados insiders da empresa, esse período é estendido para incluir o ano seguinte. De acordo com os regulamentos propostos, também pode ser possível alterar o contrato de opção antes do ano em que as opções são adquiridas. Independentemente disso, nenhuma ação corretiva é permitida para as opções que foram exercidas.
409A é uma área particularmente complexa do código tributário federal e, como a Sutardja demonstra claramente, o custo do incumprimento pode ser oneroso. Se você está considerando opções de ações ou outras formas alternativas de compensação, obtenha excelentes conselhos.
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3 Respostas à "Opções de estoque descontadas e ao Código Tributário Seção 409A: Um Conto cauteloso & quot;
Por peluang bisnis 2018 28 de junho de 2018 - 1:39 pm.
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Por Albert Tone 17 de março de 2018 - 11:24 pm.
Obrigado por juntar isso, achei que isso foi realmente útil. Todas as empresas precisam estar cientes das regras aplicáveis ​​à concessão de opções de ações e SARs aos seus empregados.

Artigo 409A imposto avaliado em opções de ações descontadas - sujeitos passivos para reembolso no Tribunal Federal de Reclamações.
A Seção 409A do Código, que entrou em vigor em 1º de janeiro de 2005, fornece regras rígidas que devem ser aplicadas na maioria dos acordos de compensação diferidos que geram benefícios após a data efetiva. O incumprimento do Código e os regulamentos aplicáveis ​​do Tesouro podem resultar em um adicional de 20% acrescido de juros sobre os valores recebidos em regime de compensação diferida não conforme.
O Internal Revenue Service começou a fazer cumprir as Regras da Seção 409A no exame dos empregadores que patrocinam esses acordos. Em um recente processo judicial Sutardja c. Estados Unidos (Reclamações Federais nº 11-724T 227-13), o Demandante, o Dr. Sutardja apelou uma avaliação do IRS da sobretaxa de 20% da Seção 409A no valor de $ 3,172,832 mais outros $ 304,456 em interesse em um pedido de reembolso arquivado no Tribunal Federal de Reclamações. A avaliação resultou do exercício de uma opção de compra de ações que o IRS considerou ter sido emitida com desconto abaixo do valor justo de mercado na data da concessão. De acordo com o Regulamento do Tesouro, as opções de compra com desconto estão sujeitas à Seção de Código 409A e devem ter datas fixas para exercício e pagamento e não podem conter provisões discricionárias para o horário ou forma de pagamento.
O Demandante contestou a aplicação da Seção 409A às opções de compra de ações, alegando que, como prêmio de equivalência patrimonial, estava isento. No entanto, o Tribunal deu deferência a um aviso do IRS, emitido em 2005, que afirmava que as opções de compra com desconto deveriam ser consideradas como remuneração diferida. O Demandante argumentou que, porque a concessão de uma opção de compra de ações foi excluída da definição de & ldquo; Income & rdquo; nos termos do Regulamento Final da FICA, esses regulamentos também deveriam ter sido aplicados. No entanto, o Tribunal discordou porque o Regulamento FICA pretendia combinar a tributação da FICA com as regras de cronograma de reconhecimento de imposto de renda de acordo com a Seção 83 do Código.
O Dr. Sutardja argumentou à Corte que ele não tinha direito juridicamente vinculativo à indemnização até o exercício, de modo que não haveria adiamento. No entanto, contando com o Comissário v. Smith, (324 U. S. 182), o Tribunal de Reclamações seguiu o Supremo Tribunal dos EUA que considerou que a concessão de uma opção de compra de ações era compensada, mas o ganho não foi mensurado até a opção ser exercida.
O Tribunal decidiu contra a moção de julgamento parcial parcial do demandante, mas concedeu a moção do julgamento parcial parcial do Governo. O caso foi então retido em julgamento para determinar se as opções de compra de ações foram de fato concedidas a um preço descontado abaixo do valor justo de mercado, o que é uma questão de fato.
Os regulamentos 409A possuem uma série de métodos de porto seguro para empresas não cotadas em bolsa para determinar & ldquo; valor justo de mercado & rdquo; de ações sujeitas a opções. Incentivamos os empregadores a usarem um ou mais dos métodos regulatórios do porto seguro para evitar disputas com o IRS ao longo da aplicação da Seção 409A às opções de ações dos empregados.

Opções de compra descontadas sujeitas às penalidades da seção 409A.
A decisão a favor do IRS, o Tribunal dos Reclamações Estaduais dos Estados Unidos confirmou em um caso recente que as opções de compra com desconto são compensadas de acordo com os requisitos da Seção 409A do Código da Receita Federal. De acordo com os regulamentos da Seção 409A, as opções de ações de incentivo estão isentas da cobertura. As opções de compra de ações não qualificadas também estão isentas da Seção 409A, se, entre outros requisitos, as opções forem concedidas com um preço de exercício que nunca seja inferior ao valor justo de mercado da ação subjacente na data da concessão. Se as opções forem descontadas, os regulamentos da Seção 409A prevêem que as opções sejam tratadas como compensação diferida. Se os termos das opções com desconto não cumprem os requisitos da Seção 409A, as opções estão sujeitas a tributação sobre aquisição, juros a uma taxa premium e um imposto adicional de 20%. Como uma questão prática, porque as opções de compra de ações geralmente são estruturadas para serem exercíveis durante um período de vários anos após a aquisição, as opções que não estão isentas da Seção 409A são improváveis ​​de estarem em conformidade com a Seção 409A.
O caso em questão surge de uma determinação pelo IRS de que as opções de compra de ações concedidas a um CEO de uma empresa foram emitidas com um preço de exercício com desconto, resultando em uma violação da Seção 409A. Em 26 de dezembro de 2003, o comitê de remuneração executiva da empresa aprovou uma outorga de opções de ações não qualificadas para o seu CEO. As opções tinham um preço de exercício igual ao preço de negociação das ações da empresa naquela data. A concessão não foi ratificada, no entanto, até 16 de janeiro de 2004, momento em que o estoque havia aumentado de valor. Após o exercício do executivo de uma parte de suas opções em 2006, o conselho de administração da empresa realizou uma revisão interna de suas práticas de concessão de opções. O comitê de revisão constatou que a data de mensuração adequada para a concessão das opções do CEO não era 26 de dezembro de 2003, mas 16 de janeiro de 2004, data em que o comitê de remuneração ratificou a concessão. A empresa e o CEO entraram em uma reforma do contrato de opção de compra de ações e o CEO pagou US $ 5,3 milhões adicionais, representando a diferença entre os preços de exercício alterados e os preços de exercício originais. Em 2018, o IRS emitiu um Aviso de Deficiência para o CEO e sua esposa para o ano fiscal de 2006 devido a uma violação da Seção 409A, avaliando impostos adicionais e juros de mais de US $ 3,4 milhões. Um adicional de $ 704.883 de juros foi avaliado em 2018. O casal pagou os montantes avaliados e apresentou uma ação para um reembolso. Ambos os lados solicitaram julgamento parcial de resumo.
O CEO e sua esposa alegaram que a Seção 409A não se aplicava às opções de compra de ações, avançando vários argumentos legais para sua isenção: essas opções não são tributáveis ​​até o exercício; essas opções não são compensações diferidas ao abrigo dos regulamentos da Secção 3121 (v) do Código; que a renda da opção deve ser isenta sob a exceção de diferimento de curto prazo; e que não houve adiamento para um ano posterior, porque não havia direito juridicamente vinculativo à compensação de opções até o exercício real das opções. O tribunal rejeitou cada argumento, considerando que as opções com desconto são compensações diferidas, de acordo com a Seção 409A e concedendo julgamento sumário parcial ao IRS. O caso foi julgado na questão factual de se as opções foram emitidas a um preço com desconto na data da concessão.
Este caso ressalta a importância de estabelecer uma metodologia para determinar o valor justo de mercado das opções de compra de ações (e direitos de valorização de ações) que satisfaçam a Seção 409A e levantem o escrutínio do IRS na auditoria. As empresas devem estabelecer e seguir consistentemente um processo compatível com 409A para determinar o preço de exercício e estar preparado para suportar suas determinações através de documentação cuidadosa. Sutardja v. Estados Unidos (Fed. Cl. 2018)